Банкротство как крайняя мера

Банкротство организации: основные моменты инвесторам

Ключевые моменты, необходимые для понимания кредитору, который выбрал путь подачи иска о банкротстве эмитента-должника:

- «Замораживание» капитала, вложенного в облигации, на время процедуры банкротства

- Довольно длительные сроки возможной процедуры банкротства (пару лет)

- Преимущество в правах, возможности и стабильные переговорные позиции материально обеспеченных кредиторов

- Значительные судебные издержки

- Крайне небольшая степень возмещения (recovery ratio) по бланковому или необеспеченному долгу в ситуации конкурсного производства

Вкратце о банкротстве

Если говорить обобщенно, банкротство представляет собой неплатежеспособность организации-заемщика, которая признается в установленном законодательством порядке. Процессы банкротства решаются положениями Федерального закона о неплатежеспособности (банкротстве), который был принят в 2002 году.

Причиной для возбуждения дела касательно банкротства становится факт существования неудовлетворенных на протяжении 3 месяцев (с периода истечения срока) требований на сумму, превышающую 100 тыс. рублей. При этом требования нужно подтвердить решением арбитражного суда (иск), и должен истечь срок в минимум 30 дней после даты направления исполнительного документа по этому иску в службу судебных приставов и в организацию-должника.

процедуры банкротства организации

Вначале любого банкротства стоит процедура наблюдения

Бывает 5 процедур банкротства организации. Вначале любого банкротства стоит процедура наблюдения, которая вводится с момента вынесения судом определения касательно признания организации банкротом. Законодательством о банкротстве также предусматривается возможность проведения предсудебной санации должника в качестве меры восстановления его платежеспособности для предотвращения банкротства, но у нас нет информации, насколько часто такая мера используется на практике и каких результатов достигает. С периода начала процесса наблюдения вводится запрет на удовлетворение прав требований кредиторов. Это значит, что до конца процедуры банкротства организация-должник освобождается законом от выполнения каких-либо финансовых обязательств, не считая ряда случаев, которые малоинтересны рыночному кредитору.

Банкротство может продлиться несколько лет

Со следующей таблицы очевидно, что банкротство организации может длиться на протяжении 4 лет, но юристы, которых мы опросили, отмечают, что в действительности каждое производство может слишком затянуться.

Естественно при банкротстве кредитор-владелец облигаций может потерять любую возможность получить принадлежащие ему средства в горизонте, несколько превышающем период обращения облигаций, по которым случился дефолт. Следует отметить, что во время процедуры финансового оздоровления возникает возможность погашения задолженности. Однако, исходя из практики, должник в состоянии добиться 2-летней рассрочки по расчету с кредиторами с процентной ставкой, которая равна ставке рефинансирования.

иностранная практика в российском банкротстве

целью является не нормализация функциональной деятельности организации

Идеология банкротства: пострадают не только кредиторы

С несколькими оговорками, в отличие от иностранной практики в российском банкротстве целью является не нормализация функциональной деятельности организации, а распродажа ее активов в интересах кредиторов. За исключением процесса оздоровления в финансовом плане, акционеры организации на протяжении всей процедуры имеют мало возможностей для настоящего финансового оздоровления своей фирмы. Да и вряд ли на это нужно всерьез рассчитывать, потому что в случае заинтересованности акционера в сбережении бизнеса организации и реальных предпосылок восстановления ее платежеспособности в ближайшее время, как мы думаем, должник и его владельцы должны предпринять все усилия чтобы уладить вопросы задолженности непублично и во внесудебном порядке.

Отсутствие нужной статистики в России и очень маленький практический опыт дефолтов и банкротств эмитентов рублевых облигаций вынуждают нас в очередной раз обратиться к иностранной статистике (американское исследование «Bankruptcy and the Resolution of Financial Distress»):

- Американская практика доказывает, что рыночная стоимость организации, которая прибегла к процессу банкротства, падает намного больше, чем компания, выбравшая путь внесудебной реструктуризации задолженности

- Лишь 28% организаций, которые прошли процесс банкротства в США, в дальнейшем продолжают свою функциональную деятельность

традиционное банкротство в России

для акционеров представляет собой потерю управления над организацией

- В США у 75% организаций, которые прошли через банкротство и вернулись к функциональной деятельности, первые 3 года работы показатель EBITDA margin намного меньше, чем у отраслевых соперников

- 40% организаций, которые прошли через банкротство в США и вернулись к функциональной деятельности, следующие 3 года имеют операционные убытки

- В Великобритании среднее recovery ratio у платежеспособных кредиторов во время банкротства организации не превышает 75%.

Учитывая то, что в исследовании речь идет о публичных организациях, после банкротства снова получивших листинг и со скидкой на немалую разницу в законодательстве России и США о неплатежеспособности или банкротстве, все же можно подвести обобщенные основные итоги, которые, как мы считаем, применимы и к российской практике:

- В общем, банкротство уничтожает организацию, возможность продолжения функциональной деятельности после банкротства мала

- Кредиторы и должник, которые встали на путь банкротства, рискуют намного больше, чем при сценарии реструктуризации.

По нашему мнению, традиционное банкротство в России для акционеров представляет собой потерю управления над организацией и последнюю очередь в удовлетворении требований обоих сторон. В действительности денег от продажи конкурсной массы имущества не достаточно даже для кредиторов, по этой причине владельцам организации зачастую ничего не остается. Не забывайте, что мы говорим про ситуацию добросовестной организации-должника.

подача иска в арбитражный суд

от дефолта до процесса банкротства пройдет немало времени

Кредитору: неосведомлен - это означает невооружен

Кредитор может узнать о процессе банкротства и судебных процедурах по отношению к организации-заемщика довольно поздно и поэтому не будет иметь возможность решить свои обязательства без суда. Часто корпоративная структура заемщика достаточно сложная и объединяет в себе немалое число юридических лиц. В этой ситуации начало судебного процесса по отношению к эмитента облигаций, поручителей по выпуску и/или иных организаций, которые входят в одну Группу, может уйти от рыночного кредитора. По законодательству, информацию о начале процесса банкротства приводят в Коммерсанте, в уведомлении о введении наблюдения от приходящего руководителя, на Интернет-ресурсе арбитражного суда по месту жительства должника. Это ведет к тому, что и о зарождении банкротства рыночный кредитор будет знать в числе последних.

Насколько долго идти к банкротству?

При подаче иска в арбитражный суд, бланковый кредитор обязан осознавать, что от дефолта до процесса банкротства пройдет немало времени. Обычно, этого времени хватает, чтобы нечестный эмитент-должник смог вывести не обремененный залогом капитал из организации. К примеру, чтобы решить вопрос о возбуждении дела, подготовить его и вынести по нему решение уйдет не менее 3 месяцев, при этом еще один месяц дается на вступление принятого решения в законную силу. В случаи, когда была подана апелляционная жалоба, этот срок увеличивают на еще один месяц. Также если организация, которая не согласна с решением суда, подаст кассационную жалобу, то подключение к процессу очередной инстанции прибавит периоду рассмотрения искового заявления дополнительных 3 месяца. Поэтому, только период рассмотрения в суде искового заявления длится от 4 до 8 месяцев.

Ответственность нечестного должника

разнообразные сделки по отчуждению активов, вывод капитала из организации

Не забывайте, что российский институт коллективного иска слабо развит. Поэтому, после дефолта, пытаясь добиваться своих прав с помощью суда, каждый инвестор выступает за себя сам, а вероятность объединить нескольких дел сомнительна. Есть возможность, что в разрешении такой проблемы в самые кратчайшие сроки будут подвижки: в данный момент в Государственной Думе на рассмотрении находится законопроект, который предполагает введение института коллективного иска. Кроме того, одним из предложений российского Правительства является введение института собрания держателей облигаций. Соответствующий закон предполагается ввести в обиход в декабре 2008 г.

Ответственность нечестного должника

Законодательство России довольно пространно описывает ответственность нечестного должника до начала процесса банкротства. Нас, в первую очередь, интересуют разнообразные сделки по отчуждению активов, вывод капитала из организации, получение и выдача займов от взаимосвязанных сторон и/или связанным сторонам до периода введения моратория на платежи организации-должника и на удовлетворение прав кредиторов.

Законопроект о банкротстве гласит о том, что соглашение отдельного кредитора с должником может быть признано недействительным (согласно заявлению арбитражного руководителя или кредитора), если оно совершено на протяжении 6 месяцев до числа подачи заявления о признании должника банкротом. Естественно, для организации ясность по отношению к собственной неплатежеспособности может наступить и до этого периода, и вывод активов в подобном случае даже не может оспариваться. Помимо этого, немаловажным условием признания сделки недействительной становится факт предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов перед иными. Мы считаем, что даже если с теоретической точки зрения такую сделку можно признать недействительной, то на практике «отмотать» ее назад не удастся.

Очередность удовлетворения требований

требования кредиторов попадают в третью очередь

Законопроект о банкротстве кроме прочего оговаривает ситуацию, когда выплата доли учредителя, который выходит из состава учредителей, в ситуации признания должника банкротом, возможно, будет признана недействительной. Срок такой же - 6 месяцев до периода подачи заявления по поводу признания должника банкротом. Нам стоит признать, что ответственность нечестного должника по действующему закону довольно ограничена и является еще одним подтверждением малых прав ущемленного кредитора.

Очередность удовлетворения требований: надеясь на чудо

Исходя из закона о банкротстве, требования кредиторов попадают в третью очередь, после (1) выплаты по требованиям людей, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда здоровью или жизни и (2) расчетов по выплате выходных пособий и платы за труд. Немаловажно и то, что требования по обязательствам, которые обеспечены залогом имущества должника, удовлетворяются, прежде всего, за счет стоимости объекта залога. При этом если стоимость объекта залога, оказывается меньше суммы обязательств платежеспособного кредитора, то он может претендовать на капитал от конкурсной массы в числе кредиторов 3-ей очереди в количестве средств непокрытого продажей залога обязательства. Поэтому, при банкротстве держатель облигаций как бланковый кредитор - де-факто кредитор четвертой очереди, и, исходя из практики, после удовлетворения прав требований кредиторов 1-2 очереди и платежеспособных кредиторов бланковому кредитору ничего не достается из-за наличия у организации платежеспособных кредитов.

налоговые претензии к организации

попадают в 3-ю очередь вместе с другими требованиями простых кредиторов

Немаловажно, что при банкротстве налоговые претензии к организации попадают в 3-ю очередь вместе с другими требованиями простых кредиторов. Единая очередь с налоговыми органами не несет ничего хорошего бланковому кредитору. Так как отличительной чертой налоговых претензий является неизвестность их размера и в следующая кратная доначисляемость, возможность возмещения убытков для малоимущих кредиторов при стабильном объеме конкурсной массы снижается.

Банкротство представляет собой «пиршество» обеспеченных кредиторов

Рыночные кредиторы заведомо находятся в проигрыше, в отличии от кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом капитала организации-должника.

Следует начать с того, что платежеспособные кредиторы, которые в большинстве являются банками, на практике отчуждают заложенный капитал должника без суда. В идеале, бланковый кредитор смотрит на это со стороны, потому что не в состоянии ничего предпринять по причине отсутствия условия кросс-дефолта по рублевым облигациям.

Исходя из консультации с юристами, мы пришли к выводу, что банки, как платежеспособные кредиторы, имея большие административные и юридические ресурсы, слабую переговорную позицию заемщика, налаженную систему оценки рисков, а также преимущественный доступ к отчетности организации, нередко могут в ситуации проявления негативных тенденций в финансовом и функциональном профиле организации переводить свои беззалоговые обязательства в платежеспособные. Повышение доли обремененного залогом капитала снижает и без того малую конкурсную массу, на которую мог бы рассчитывать бланковый кредитор. Естественно, что держатель облигаций, даже соединившись с остальными держателями облигаций, не имеет описанных арсеналом средств.

банкротство в Российской Федерации

распродажу оставшегося капитала и борьбу кредиторов за него

Далее, как мы уже оговаривались, банкротство в Российской Федерации представляет собой скорее, не меру, направленную на нормализацию функциональной работы организации, а распродажу оставшегося капитала и борьбу кредиторов за него. Кроме этого, что на обеспеченный капитал, попавший в конкурсную массу (в случае если он не был отчужден еще до суда), кредиторы 1-3-ей очередей не могут претендовать не него, и у них ограниченные права во время принятия основных решений на различных этапах процедуры банкротства. Так, чтобы заключить мировое соглашение и прекратить процедуру банкротства, необходимо согласие всех платежеспособных кредиторов, однако при этом достаточно большей части голосов всех кредиторов, которые включены в конкурсную массу.

Общее собрание кредиторов: размер играет свою роль

Основным органом, принимающим решение в организации, которая находится в процессе банкротства, является общее собрание кредиторов. Если говорить проще, то «вес» голоса каждого кредитора прямо пропорционален количеству его требований. При наличии больших кредиторов неконсолидированная позиция отдельного держателя облигаций почти незаметна и крайне уязвима, то есть владелец облигации не может повлиять на течение процедуры банкротства и на принятие главных решений.

Стоит заметить, что самое важное, пожалуй, именно первое общее собрание кредиторов. На этом собрании кредиторы принимают решение, давать ли организации шанс самостоятельно преодолеть появившиеся трудности (финансовое оздоровление), восстановить ли платежеспособность под управлением внешнего руководителя (внешнее управление) или начинать распродажу активов (конкурсное производство).

Преимущества реструктуризации задолженности

Решение вопроса переводится из судебного во внесудебный порядок

В практике России было немало ситуаций, когда банкротство происходило по сценарию, который выгодный в первую очередь организации-должника, а не его кредиторов, при этом на собрании кредиторов у должника большинство голосов. Это достигается за счет того, что аффилированные организации или организации, которые входят в одну Группу с должником, каким-либо способом приобретают права или требования к этому должнику. Подобная уловка применяется, чтобы приостановить платежи по своим обязательствам другим кредиторам, а сама процедура может специально затягиваться. В этой ситуации простому кредитору не приходится рассчитывать на оплату средств по обязательствам, потому что формально нет ничего противозаконного в подобном банкротстве и, соответственно, в применении моратория на выполнения обязательств.

Преимущества реструктуризации задолженности

Мы считаем, что основными преимуществами реструктуризации задолженности для инвестора являются такие моменты:

- Решение вопроса переводится из судебного во внесудебный порядок.

- Интересы некоторых владельцев облигаций вправе консолидировано представлять консультант-координатор, который имеет нужный уровень правовой экспертизы.

- Реструктуризация благоприятно сказывается на снижении судебных, правовых и консультационных издержек.

- Реструктуризация задолженности предполагает более выгодные предпосылки и дополнительные права (повышение % ставки, ковенанты, возникновение аналога trustee, вероятность конвертации в акции и т.п.).

- Появление новых условий по задолженности, содействует возможным предпосылкам для роста финансовой дисциплины организации-заемщика.

Разрешение вопроса неплатежей

Вероятность консолидации прочих обязательств, кроме рублевых облигаций

Для организации-эмитента преимущества реструктуризации невозможно оспорить:

- Отсутствие дефолта по факту способствует сбережению положительной кредитной истории и не активирует механизм кросс-дефолта по другим обязательствам.

- Вероятность консолидации прочих обязательств, кроме рублевых облигаций.

- Разрешение вопроса неплатежей во внесудебном порядке.

- Прогнозируемость действий и стремление к сотрудничеству с инвесторами со стороны эмитента благоприятно сказывается на сохранении доверия к организации.

- Присутствие посредника между организацией-эмитентом и кредиторами упрощает выработку решений и способствует эффективности.

- Руководители организации не теряют контроля своим ее бизнесом.